高學(xué)強(qiáng)：服制與古代法律的儒家化

作者系國家社科基金后期資助項(xiàng)目“服制視野下的清代法律”負(fù)責(zé)人、陜西師范大學(xué)副教授

在我國古代，親屬之間尊卑親疏關(guān)系如何確定？親屬之間相犯如何定罪量刑？親屬之間犯罪可否相互告發(fā)？親屬犯罪可否互相包庇？父母去世官員是否要守喪？凡此種種，均涉及中國古代一項(xiàng)十分重要的制度：服制。

服制由禮的范疇逐漸被賦予其他內(nèi)涵

所謂“服制”，是中國封建社會以喪服規(guī)定親屬的范圍、指示親等，即親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的制度。它是封建法律的重要組成部分，是封建統(tǒng)治階級用以調(diào)整民事法律關(guān)系并用作刑事法律判罪定刑的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)�！胺�制”是“喪服制度”的簡稱，是我國古代特有的社會文化現(xiàn)象和最具特色的法律制度。清代經(jīng)學(xué)家皮錫瑞認(rèn)為“古禮最重喪服”，可見在禮制中的地位。作為我國古代禮制中喪禮的核心內(nèi)容，服制起源早，影響范圍廣，由最初純粹禮的范疇，逐漸被賦予政治的、階級等級的內(nèi)涵，在周代形成并確立，并與宗法制度相輔而行，互為表里。到春秋時(shí)期，以儒家經(jīng)典《儀禮?喪服》的形成為標(biāo)志，服制日益趨于規(guī)范和完善。

儒家思想以倫常為中心，貴賤、尊卑、長幼、親疏有別，“名位不同，禮亦異數(shù)”。此種富于差別性的規(guī)范即儒家所謂禮。瞿同祖認(rèn)為，所謂法律儒家化，表面上為明刑弼教，骨子里則為以禮入法，怎樣將禮的精神和內(nèi)容串入法家所擬訂的法律里的問題。自漢武帝“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”，儒家思想開始成為我國封建社會的正統(tǒng)思想，我國古代法律開始儒家化。而服制是法律儒家化的重要途徑和體現(xiàn)。

從《晉律》確定“準(zhǔn)五服以制罪”原則起，服制開始正式入律并不斷法律化。唐代制定了中華法系的代表性法典——《唐律疏議》，由于唐律“一準(zhǔn)乎禮”，因此成為法律儒家化的典范之作。

由于服制原則在唐律中已達(dá)到封建法律所要求的完備程度，因此其規(guī)定為此后歷朝所繼承。元朝頒布的《元典章》附有《喪服圖》，這是《喪服圖》首次正式入律。

明朝在立法上“一準(zhǔn)乎禮為標(biāo)準(zhǔn)”，服制入律也發(fā)生新的變化：一是在《大明律》卷首列“八禮圖”；二是《大明律》在各種喪服圖后附《服制》一卷，按五服分門別類，將持服的親屬一一列舉。《大明律》將《喪服圖》列于律文的篇首并附上《服制》卷，既便于司法官審理服制類案件時(shí)參照使用，也表明了服制在整部法典中的重要性。與唐律相比，服制已完全法律化。清朝幾乎照搬了明律關(guān)于服制的所有規(guī)定，并根據(jù)統(tǒng)治和社會發(fā)展的需要不斷完善服制的規(guī)定，成為中國古代服制立法的集大成者。

綜上可見，從《晉律》“準(zhǔn)五服以制罪”、唐律“一準(zhǔn)乎禮”、元朝《喪服圖》開始置于律首、明代《喪服圖》和《服制》在律中的定型化，再到清律對明律服制內(nèi)容的全盤繼承，均反映了我國古代法律維護(hù)宗法家族制度、引禮入法、禮法結(jié)合的不斷強(qiáng)化，是我國古代法律儒家化的重要途徑和表現(xiàn)，也是中華法系區(qū)別于其他法系的最鮮明特征。

服制對刑事法的影響最大

由于從《晉律》開始即確立了“準(zhǔn)五服以制罪”的刑法原則，再加上中國古代法律體系“以刑為主”的特點(diǎn)，所以在我國古代，服制對刑事法的影響最大。以清代為例，《大清律例》是服制對法律影響的最集中體現(xiàn)�！洞笄迓衫�》卷首附有八個(gè)《喪服圖》和關(guān)于《服制》的專卷規(guī)定，是處理一切服制類案件的主要標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)�！洞笄迓衫�》正文七篇中，除《兵律》和《工律》兩篇未涉及服制外，其他均有關(guān)于服制的律文和數(shù)量眾多的條例。服制在法典中所占比重之大，前所未有。

服制對刑事法的影響主要表現(xiàn)在親屬相犯上，包括親屬相盜、親屬斗毆、親屬人命、親屬罵詈和親屬犯奸等。為維護(hù)由《儀禮?喪服》所確立的親親、尊尊等原則，歷朝法律均公開規(guī)定了同罪異罰原則，即以卑幼侵犯尊長處罰加重，而以尊長侵犯卑幼則處罰減輕甚至無罪。所有服制類案件的處理也貫徹了這一原則。在保存下來的清代司法檔案《刑案匯覽》和《刑科題本檔案》等中，服制類案件基本上嚴(yán)格依照上述原則進(jìn)行處罰。服制對刑事法的影響是中國古代宗法家族制度最直接的反映，也是法律儒家化和倫理化的主要途徑和表現(xiàn)。

由于服制是確定人們親疏尊卑等級關(guān)系的重要標(biāo)準(zhǔn)，因此，中國古代民事法也受到服制的深刻影響。從個(gè)人在家庭和家族中身份地位的確立到權(quán)利義務(wù)的多寡，從婚姻關(guān)系的締結(jié)到夫妻子女在家庭中的地位，從家庭財(cái)產(chǎn)的處理到身份和財(cái)產(chǎn)的繼承等，無不體現(xiàn)服制的影響。民事法中，家法族規(guī)和國法相結(jié)合，共同維護(hù)著封建宗法家族社會的統(tǒng)治。

為了保證吏治的清明，杜絕官吏徇私枉法和枉法裁判，中國古代規(guī)定了嚴(yán)格的官員審案回避制度，其中的親族回避就涉及服制。此外，為貫徹統(tǒng)治者所提倡的“以孝治天下”思想，又規(guī)定了官員丁憂守制和起復(fù)等制度。這些均體現(xiàn)了服制對行政法的深刻影響。

服制的程序規(guī)定體現(xiàn)了儒家仁政、慎刑和孝道思想

我國古代并無現(xiàn)代意義上的程序法觀念，刑事訴訟和民事訴訟并未完全獨(dú)立。因此，在法典中只有審理刑事和民事案件的一些原則性的、零散的規(guī)定。服制對司法審判制度的影響主要體現(xiàn)在服制類刑事案件的審判中，以親屬相犯和秋審類案件為多。與服制有關(guān)的程序規(guī)定體現(xiàn)了統(tǒng)治者所宣揚(yáng)的儒家仁政、慎刑和孝道思想。由于重刑輕民，民事案件被視為“細(xì)故”，多采取州縣官自理和以調(diào)處息爭為主相結(jié)合的處理方式。因此，服制對民事訴訟的影響相對小一些。民事案件中的婚姻和親屬爭財(cái)析產(chǎn)等涉及服制，州縣官在審理此類案件時(shí)以“息訟”為主要方式，以維護(hù)宗法家長制社會的穩(wěn)定與和諧。

除了國家法律，服制對民間社會的許多方面也產(chǎn)生重要影響，如宗族、民間喪葬、婚姻、繼承等。這些在家法族規(guī)中均有一定的體現(xiàn)。

鴉片戰(zhàn)爭后西法東漸，對中國傳統(tǒng)的服制產(chǎn)生了一定的沖擊和影響，中國傳統(tǒng)服制開始向近代轉(zhuǎn)型。清末變法修律，法典中服制的因素逐步被剔除，這有其歷史的必然性。由于服制是以血緣、親疏、尊卑等關(guān)系的不同來確定人們在家庭、家族、法律和社會中的等級、身份、地位和權(quán)利、義務(wù)的，因而在近代化過程中注定要從法律中被廢除。但服制對法律和社會生活的影響迄今仍然存在，具有強(qiáng)大的生命力。服制背后的親屬制度，深刻影響著當(dāng)代中國人的生活方式。

服制作為中國古代維護(hù)宗法等級秩序與尊卑長幼親疏關(guān)系的一項(xiàng)重要制度，既有歷史的糟粕，又有一定的精華。服制所強(qiáng)調(diào)和維護(hù)的孝道思想、親情義務(wù)和倫理秩序，對我國實(shí)行依法治國和以德治國相結(jié)合，法律和道德的相互支撐、德法互補(bǔ)，培育社會主義核心價(jià)值觀，構(gòu)建社會主義和諧社會，具有一定的參考和借鑒價(jià)值。

（作者系國家社科基金后期資助項(xiàng)目“服制視野下的清代法律”負(fù)責(zé)人、陜西師范大學(xué)副教授）