“法與時(shí)轉(zhuǎn)”與“因俗而治”

中國(guó)是一個(gè)具有輝煌法制文明歷史的國(guó)家，在漫長(zhǎng)的發(fā)展過程中經(jīng)歷了多次滄桑巨變，但始終保持著國(guó)家發(fā)展的穩(wěn)定性、連續(xù)性，并且不斷走向文明與進(jìn)步。中國(guó)古代從皋陶造律算起，也有五千多年未曾中斷的立法史。立法之所以受到歷代統(tǒng)治者的重視，是因?yàn)樗�是定分止�(fàn)�，確立不同等級(jí)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)矩，是興功懼暴、懲奸止邪的有效手段，是治國(guó)理政、維持國(guó)家綱紀(jì)的重要準(zhǔn)繩。所以，從古至今，論證“國(guó)不可一日無(wú)法”者多矣。韓非說：“家有常業(yè)，雖饑不餓；國(guó)有常法，雖危不亡�！苯�人沈家本說：“國(guó)不可無(wú)法，有法而不善，與無(wú)法等。”

從歷史上看，無(wú)論是統(tǒng)一政權(quán)還是偏安一隅的地方政權(quán)，都在立國(guó)之始就著手制定法律。在這個(gè)過程中，形成了很有價(jià)值的立法原則。

“法與時(shí)轉(zhuǎn)”：從時(shí)空實(shí)際出發(fā)立法

先秦時(shí)期，從管仲到韓非，法家多有“法與時(shí)轉(zhuǎn)”的論斷，反映了進(jìn)化的歷史觀和以經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)的實(shí)證精神。后世之變法者莫不以此為圭臬。

至晚清，國(guó)勢(shì)衰微，民族危機(jī)深重，變法之聲風(fēng)起，論者皆以法的可變性為依據(jù)。如龔自珍說：“自古及今，法無(wú)不改，勢(shì)無(wú)不積，事例無(wú)不變遷，風(fēng)氣無(wú)不移易�！蔽涸丛谡撟C“天下無(wú)數(shù)百年不敝之法，亦無(wú)窮極不變之法，亦無(wú)不易簡(jiǎn)而能變通之法”的同時(shí)，提出前人所從未提及的“師夷長(zhǎng)技以制夷”的主張；馮桂芬在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步提出：“法茍不善，雖古先吾斥之；法茍善，雖蠻貊吾師之。”康有為為變法維新而大聲疾呼：“圣人之為治法也，隨時(shí)而立義，時(shí)移而法亦移矣�！绷�?jiǎn)⒊�也說：“法者天下之公器也，變者天下之公理也。”

中國(guó)古人還從空間實(shí)際出發(fā)進(jìn)行立法。西漢韋賢說：“明王之御世也，遭時(shí)為法，因事制宜。”宋人曾鞏說：“因其所遇之時(shí)，所遭之變，而為當(dāng)世之法。”葉適說：“因時(shí)施智，觀世立法�！泵鞒瘡埦诱�說：“法無(wú)古今，惟其時(shí)之所宜與民之所安耳。”“法制無(wú)常，近民為要；古今異勢(shì)，便俗為宜�！绷⒎◤臅r(shí)空實(shí)際出發(fā)，反映了樸素唯物主義的歷史觀、法律觀，是法律發(fā)展的規(guī)律性的體現(xiàn)。法律如果不能適應(yīng)形勢(shì)的變化而變化，非但不能起到推動(dòng)的作用，反而會(huì)成為束縛社會(huì)發(fā)展的桎梏。

“因俗而治”：從國(guó)情實(shí)際出發(fā)立法

中國(guó)古代是一個(gè)以農(nóng)立國(guó)、疆域遼闊、統(tǒng)一多民族的國(guó)家，這些在立法中得到充分體現(xiàn)。

關(guān)懷農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，以農(nóng)業(yè)為立法的重要內(nèi)容。歷代有關(guān)土地立法、水利立法、廄牧立法、農(nóng)時(shí)立法以及天文歷法等都是與農(nóng)業(yè)相關(guān)的立法。它是農(nóng)民經(jīng)營(yíng)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)、維持一家溫飽的重要法律保障。早在云夢(mèng)秦簡(jiǎn)中，便有懲治擅自挪用地界侵犯他人土地所有權(quán)的立法：“盜徙封，贖耐�！睔v代經(jīng)濟(jì)的繁榮、國(guó)民的安寧，都和農(nóng)業(yè)立法得當(dāng)密切相關(guān)。唐貞觀之治與開元盛世就是得益于均田法的實(shí)施。為了使農(nóng)業(yè)持續(xù)發(fā)展，法律還維護(hù)水源，保持山林，改善自然環(huán)境，形成了中國(guó)古代非常有價(jià)值的環(huán)境立法。為了保證農(nóng)民耕種不違農(nóng)時(shí)，從唐朝起，還制定了“務(wù)限法”，即每年農(nóng)忙季節(jié)各州縣官府停止對(duì)一般民事訴訟案件的受理，以免有誤農(nóng)時(shí)。

注意發(fā)揮中央立法與地方立法的相互補(bǔ)充。遼闊的疆域使得中國(guó)古代的經(jīng)濟(jì)、政治、文化發(fā)展極不平衡，以至統(tǒng)一的朝廷立法不可能涵蓋差別極大的廣大疆域，因而需要中央立法與地方立法相輔相成、互為補(bǔ)充。限于文獻(xiàn)記載，清以前的地方立法已多不可考，只有清朝保留下來了以省為單位的地方立法——省例。凡涉及一省行政、民事、刑事、經(jīng)濟(jì)、文教、司法、風(fēng)俗者，為綜合性省例，如《江蘇省例》《福建省例》《治浙成規(guī)》等。凡屬于一省單一事項(xiàng)者，為專門性省例，如《直隸清訟章程》《豫省文闈供給章程》《山東交代章程》等。根據(jù)現(xiàn)有資料，清代省例之類的地方立法并未遍及全國(guó)，只有江蘇、廣東、福建、湖南、河南、直隸、四川、山東、山西、安徽、浙江、江西等省制定了省例或其他形式的地方法規(guī)。省例僅通行于一省，而且須奏請(qǐng)中央批準(zhǔn)，與中央立法相抵觸者無(wú)效。

制定適用于少數(shù)民族聚居地區(qū)的法律。中國(guó)從秦朝起便形成了統(tǒng)一的多民族國(guó)家。漢唐時(shí)期，朝廷為了調(diào)整邊疆民族關(guān)系便已進(jìn)行了必要的民族立法，但史書記載語(yǔ)焉不詳。只有清朝保留了大量的民族立法，如《理藩院則例》《回疆則例》《西藏章程》《青海西寧番夷成例》以及苗疆立法等，覆蓋了新疆、西藏、青海、東北以及西南少數(shù)民族地區(qū)。民族立法的內(nèi)容繁簡(jiǎn)不一，但總的說來不外乎行政、民事、刑事、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、宗教等方面，形成了比較完備的民族法律體系。特別值得提出的是，清朝民族立法采取“因俗而治”的原則，“修其教不易其俗，齊其政不易其宜，曠然更始而不驚，靡然向風(fēng)而自化”（李兆洛：《皇朝藩部要略》序），這項(xiàng)原則充分體現(xiàn)在各項(xiàng)民族立法的具體規(guī)定中，深受少數(shù)民族歡迎。民族立法是清朝立法體系中的一個(gè)部分，是多元一體法文化的具體成果。

（作者為中國(guó)政法大學(xué)終身教授、法律史學(xué)研究院名譽(yù)院長(zhǎng)）