宋玲：中華法系的歷史源流與現(xiàn)代轉(zhuǎn)化

作者系國(guó)家社科基金項(xiàng)目“清代新疆地區(qū)的法律與秩序”負(fù)責(zé)人、中央民族大學(xué)教授

中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化能夠?yàn)閷?shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興提供豐富滋養(yǎng)和不竭動(dòng)力。作為中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化重要組成部分的中華法系，不僅是古代中國(guó)文明的象征，更是當(dāng)前建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的寶貴財(cái)富。在近兩千年的發(fā)展歷程中，中華法系對(duì)維護(hù)國(guó)家穩(wěn)定和統(tǒng)一、促進(jìn)民族團(tuán)結(jié)、傳播中華文明等發(fā)揮了重大作用。在當(dāng)代社會(huì)轉(zhuǎn)型過(guò)程中，中華法系又以其學(xué)理精嚴(yán)、禮法同構(gòu)、開(kāi)放包容等特性，繼續(xù)其歷史鏡鑒的使命。

“奉法者強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)，奉法者弱則國(guó)弱。”中國(guó)古代法制實(shí)踐，造就了影響東亞和東南亞、并為人類法制文明作出重大貢獻(xiàn)的中華法系。以中國(guó)古代法制為核心的中華法系，與印度教法系、伊斯蘭教法系、大陸法系和英美法系一起構(gòu)成人類歷史上最著名的五大法系。中華法系精神在較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，成為東亞各國(guó)共同的法律意識(shí)形態(tài)，且影響一度擴(kuò)展及東南亞等地。一個(gè)完整的法系必須具備三個(gè)條件：首先，要有一個(gè)核心成員國(guó)，其他國(guó)家以此國(guó)法律為基礎(chǔ)制定各自的法律制度。其次，這些國(guó)家的法律制度具有共性，共享同一的法律傳統(tǒng)。最后，該法系所屬各國(guó)既有共性又不乏各自鮮明的個(gè)性，大同而小異。中華法系從時(shí)間上看，一般是指興于兩漢、盛于隋唐、沿至明清、解體于清末的一種法律系統(tǒng)，它伴隨著法律的傳播而漸次擴(kuò)展。中華法系以《唐律疏議》和《大明律》為主要代表，這兩部法典都是周邊各國(guó)立法的范本。從影響范圍來(lái)看，主要是東亞，部分及于東南亞，覆蓋整個(gè)“儒家文化圈”的國(guó)家和地區(qū)。譬如朝鮮高麗王朝頒布的《高麗律》，其篇章內(nèi)容都取法于唐律；日本文武天皇制定的《大寶律令》，也以唐律為藍(lán)本；越南李太尊時(shí)期頒布的《刑書(shū)》，大都參用唐律。

中華法系的形成有其深刻原因。法系形成的前提之一，就是核心國(guó)必須國(guó)力強(qiáng)盛、文化發(fā)達(dá)、法律完備，同時(shí)交通便于對(duì)內(nèi)交流和對(duì)外輸出。古代中國(guó)的漢唐至明清，恰恰具備這樣的條件。自漢代以后，中國(guó)始終保持著人口眾多、幅員遼闊的大國(guó)格局，對(duì)內(nèi)對(duì)外交通日益方便，文化燦爛大備，法典的系統(tǒng)性和科學(xué)性也是舉世共睹。更為可貴的是，在中華法系形成過(guò)程中，中國(guó)從未依靠武力推行法律，而是以法律制度的合理性、法律文化的先進(jìn)性而為相關(guān)國(guó)家所借鑒和吸收。

中華法系的指導(dǎo)思想是發(fā)端于先秦的中華儒家思想，其主要內(nèi)涵有：在宇宙世界觀上，中華法系提倡“天人合一”，倡導(dǎo)天人相通、以人為本、以德配天；在人生道德觀上，中華法系提倡“仁恕忠孝”，強(qiáng)調(diào)天地有好生之仁、盡己為忠、推己為恕、人倫為孝；在政治法律觀上，中華法系提倡“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽(yáng)秋相須而成”，在法律表現(xiàn)形式上，最明顯的就是禮法結(jié)合，法律以“禮”為指導(dǎo)，所謂“為政先禮，禮其政之本歟”。中華法系在歷史上對(duì)中國(guó)和周邊國(guó)家產(chǎn)生的影響是持續(xù)而深刻的。對(duì)內(nèi)有效地將儒家思想凝聚固化為法律制度，構(gòu)建起強(qiáng)有力的意識(shí)形態(tài)，此后不管王朝如何更迭、版圖如何整合，中華文明始終賡續(xù)不衰；對(duì)外傳播了“和而不同”的儒學(xué)價(jià)值觀，最終構(gòu)筑起東亞這一整體性的文明共同體。

因?yàn)榉N種原因，中國(guó)法律的近代化逐漸與中華法系漸行漸遠(yuǎn)，取法歐美成為時(shí)代風(fēng)潮。然而，經(jīng)過(guò)百余年發(fā)展形成的法律體系，仍然與本土社會(huì)和國(guó)民心理存在著諸多隔閡。這就昭示了，照搬照抄外國(guó)法律制度、法律理論之路，終究是走不通的。中華法系對(duì)于當(dāng)下的意義，就在于它提供了一種系統(tǒng)化的參照模式，而不是瑣碎片面的制度集合，它可以從歷史的角度來(lái)觀照法律變革的現(xiàn)實(shí)和未來(lái)。固然，曾經(jīng)輝煌燦爛的中華法系，因?yàn)闀r(shí)空的轉(zhuǎn)變，其中的許多制度和思想已經(jīng)成為歷史陳?ài)E，但其中蘊(yùn)含的法理思想、制度經(jīng)驗(yàn)，經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展，完全可以成為構(gòu)建當(dāng)代法治理論體系的寶貴資源。中華法系有待于激活和轉(zhuǎn)化，激活的目的在于賡續(xù)傳統(tǒng)，轉(zhuǎn)化的目的是讓中華法系中的合理成分發(fā)揮出來(lái)，從傳統(tǒng)中汲取有益成分，開(kāi)創(chuàng)新的治理之道。

如何更好激活和轉(zhuǎn)化中華法系呢？筆者認(rèn)為，一是珍視傳統(tǒng)、立足本土。我們應(yīng)始終牢記，中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化是中華民族的精神血脈，忽視自己傳統(tǒng)的民族沒(méi)有未來(lái)。

二是明辨是非、擇善而從。中華傳統(tǒng)文化包括中華傳統(tǒng)法文化并非都是精華，比如義務(wù)本位、皇權(quán)至上、專制主義等等。對(duì)歷史正視得越多，對(duì)當(dāng)下的理解才會(huì)越深刻。在當(dāng)下，構(gòu)建中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論體系，需要扎根傳統(tǒng)、返本開(kāi)新，從梳理、總結(jié)、抽繹中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化入手，得出規(guī)律性的認(rèn)識(shí)和理性的成果，這應(yīng)當(dāng)是最為基礎(chǔ)也最為重要的理論奠基工作。所以發(fā)掘傳統(tǒng)法律文化的寶貴資源，必須是其所是，去其所非。

三是創(chuàng)造轉(zhuǎn)化、弘揚(yáng)理性。發(fā)掘傳統(tǒng)法律文化寶貴資源，絕不是亦步亦趨，更不是生搬硬套，而應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，將傳統(tǒng)法中的理性予以保留并傳承。例如，《唐律疏議》是中華法系的代表性法典，其先進(jìn)性、科學(xué)性、完備性曾經(jīng)一時(shí)無(wú)兩，并且客觀上亦領(lǐng)先世界數(shù)個(gè)世紀(jì)之久。承認(rèn)唐律的楷模地位，并不意味著當(dāng)今立法要以唐律為摹本，更不是要恢復(fù)適用唐律。我們需要做的工作是激活唐律的精神，復(fù)興唐律所代表的超越時(shí)空、代表人類文明高度的價(jià)值。我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定被告人的配偶、父母、子女享有強(qiáng)制出庭的豁免權(quán)，即可視為傳承傳統(tǒng)法律文化的典型例子，取的是傳統(tǒng)“容隱”制度中的精華，這與西方當(dāng)代法文化亦無(wú)齟齬之處，真正體現(xiàn)出中華傳統(tǒng)法文化超越國(guó)度、富有永恒魅力之處。

馬克思曾說(shuō)過(guò)：人們自己創(chuàng)造自己的歷史，但是他們并不是隨心所欲地創(chuàng)造，并不是在他們自己選定的條件下創(chuàng)造，而是在直接碰到的、既定的、從過(guò)去承繼下來(lái)的條件下創(chuàng)造。某種新歷史、新文化，必須建基于既有歷史的基礎(chǔ)之上，扎根于傳統(tǒng)，放眼看世界。中華法系作為我們自己的歷史財(cái)富，對(duì)于新時(shí)代的社會(huì)主義法治建設(shè)具有積極的啟示意義：堅(jiān)持從國(guó)情、社情、民情出發(fā)，建設(shè)具有中國(guó)特色的社會(huì)主義法治體系；采取道德調(diào)整與法律調(diào)整二元并存的治理結(jié)構(gòu)，使法律得到道德的支撐；傳承中華法系中人與自然的和諧，保持民眾良好的生活空間以及人與人之間的和諧，調(diào)解息爭(zhēng)，減少爭(zhēng)訟；借鑒世界各國(guó)法治的有益做法，做到不僅古今結(jié)合，而且中外結(jié)合。